ผู้บัญชาการ ก.ล.ต. เฮสเตอร์เพียรซสรุปปัญหาเกี่ยวกับการทดสอบ Howey ของ ก.ล.ต

Hester Peirce กรรมาธิการ ก.ล.ต. กล่าวว่าการทดสอบ Howey ซึ่งใช้โดยสำนักงานคณะกรรมการกำกับหลักทรัพย์และตลาดหลักทรัพย์เพื่อพิจารณาว่าสินทรัพย์ดิจิทัลควรได้รับการจัดประเภทเป็นหลักทรัพย์หรือไม่นั้นมีข้อจำกัดบางประการ

การทดสอบเกิดขึ้นจากคดีสำคัญในศาลฎีกาที่ตัดสินในปี 1946 โดยกำหนดเกณฑ์ภายใต้ข้อตกลงทางการเงินที่มีคุณสมบัติเป็น "สัญญาการลงทุน" และอยู่ภายใต้กฎหมายหลักทรัพย์ของรัฐบาลกลาง

เนื่องจากเกี่ยวข้องกับคริปโต Peirce อธิบายว่าเหตุใดการทดสอบจึงมีความสำคัญมากสำหรับอุตสาหกรรม

“มีการเน้นย้ำอย่างมากเกี่ยวกับการทดสอบ Howey ในโลกของ crypto เพราะ […] สิ่งเหล่านี้จำนวนมากถูกขายเป็นโทเค็น บวกกับคำสัญญาว่าเราจะสร้างเครือข่าย” เธอกล่าวในตอนล่าสุดของ ถอดรหัสจีเอ็ม! พอดคาสต์

คดีในศาลที่นำไปสู่การสร้างการทดสอบ Howey มีศูนย์กลางอยู่ที่การขายหน่วยในการพัฒนาสวนส้มในฟลอริดา ซึ่งนักลงทุนสามารถแบ่งปันผลกำไรจากความพยายามในการเพาะปลูกผลิตผล 

It แน่นอน “สัญญาการลงทุน” คือ “สัญญา ธุรกรรม หรือโครงการที่บุคคลหนึ่งนำเงินของเขาไปลงทุนในกิจการทั่วไปและนำไปสู่การคาดหวังผลกำไรเพียงอย่างเดียวจากความพยายามของผู้ก่อการหรือบุคคลที่สาม”

ในเดือนสิงหาคม Gary Gensler ประธาน SEC กล่าวว่า “โทเค็นจำนวนมากอาจเป็นหลักทรัพย์ที่ไม่ได้จดทะเบียน” เนื่องจาก “คนที่ซื้อโทเค็นเหล่านี้กำลังคาดหวังผลกำไร และมีผู้ประกอบการและนักเทคโนโลยีกลุ่มเล็กๆ ยืนหยัดและดูแลโครงการ” 

Peirce แย้งว่าการมีอยู่ของสัญญาการลงทุนไม่ได้เน้นที่สินทรัพย์เท่านั้น แต่ยังรวมถึงสัญญาที่แนบมากับมันด้วย เธอแสดงความเห็นว่าองค์ประกอบทั้งสองแยกจากกัน

“เพียงเพราะฉันขายสวนส้มให้คุณในฐานะส่วนหนึ่งของสัญญาการลงทุน ไม่ได้เปลี่ยนสวนส้มให้กลายเป็นหลักประกัน” เธอกล่าว “สวนส้ม รวมถึงคำสัญญาที่ฉันให้ไว้กับคุณเกี่ยวกับวิธีที่ฉันจะดูแลสวนส้มและสร้างผลกำไรให้กับคุณ นั่นคือการเสนอขายหลักทรัพย์”

Peirce กล่าวว่าการที่สินทรัพย์ crypto นั้นปลอดภัยหรือไม่นั้นเป็นสิ่งที่ไม่ได้ระบุโดยการทดสอบ Howey

“คุณสามารถพูดว่า 'เอาล่ะ ดูสิ การขายเริ่มต้นจำนวนมากเหล่านี้ดูเหมือนการเสนอขายหลักทรัพย์อย่างแน่นอน' แต่คำถามก็คือโทเค็นนั้นเป็นสินทรัพย์ crypto เองหรือ เป็นหลักทรัพย์หรือไม่” เธอถาม. “นั่นเป็นคำถามที่ตอบยากกว่ามาก และฉันคิดว่าเป็นคำถามที่ผู้คนตอบไม่เหมือนกัน”

การพึ่งพาการทดสอบ Howey ของหน่วยงานยังมีข้อบกพร่องอยู่บ้าง Peirce กล่าวเนื่องจากความคงทนที่ชัดเจนของการตีความ

ในปี 2018 ผู้อำนวยการ SEC ของแผนกการเงินบริษัท William Hinman กล่าวว่าเขาเชื่อว่า Bitcoin และ Ethereum ไม่ใช่หลักทรัพย์เพราะพวกเขากลายเป็น “การกระจายอำนาจที่เพียงพอ” ซึ่งเป็นเกณฑ์ที่ไม่ได้กำหนดโดยการทดสอบ Howey

“เราเคยกล่าวไว้ว่าสวนส้มจะได้รับการปฏิบัติเหมือนเป็นความปลอดภัยตลอดไป” เธอกล่าว “ฉันไม่รู้ว่าเมื่อไหร่จะเลิกเป็นความปลอดภัย และนั่นก็ไม่สมเหตุสมผลเลย”

Peirce กล่าวว่าการให้คำชี้แจงว่าโทเค็นดิจิทัลสามารถเปลี่ยนจากการถูกพิจารณาว่าเป็นหลักทรัพย์เป็นสินค้าโภคภัณฑ์ได้อย่างไร จะช่วยจัดการกับข้อวิพากษ์วิจารณ์ที่นักแสดงในพื้นที่เข้ารหัสมีต่อแนวทางการกำกับดูแลของ ก.ล.ต.

“ถ้าเราแม่นยำกว่านี้ ฉันคิดว่าคงมีผู้คัดค้านน้อยลงในการใช้การทดสอบ Howey และพูดว่า 'เฮ้ ครั้งแรกที่คุณขายมัน นั่นอาจจะเป็นการเสนอขายหลักทรัพย์' แต่นั่นไม่ได้หมายความว่า ว่าโทเค็นยังคงเป็นหลักประกันไปตลอดชีวิต” เธอกล่าว

การพิจารณาว่าสินทรัพย์ดิจิทัลเฉพาะเจาะจงถือเป็นความปลอดภัยหรือไม่นั้นเป็นเรื่องที่ Gensler มีเป็นส่วนใหญ่ เขย่ง รอบตั้งแต่ได้รับแต่งตั้งให้ดำรงตำแหน่งหัวหน้า ก.ล.ต. Gensler กล่าวอย่างเปิดเผยต่อสาธารณะว่า Bitcoin ไม่ใช่หลักทรัพย์และละเว้นจากการแสดงความคิดเห็นเกี่ยวกับเหรียญอื่น ๆ

“หลาย ๆ คนหันมาสนใจว่าบางสิ่งเป็นการรักษาความปลอดภัยหรือไม่ และนั่นคือเหตุผลที่เราต้องทำความเข้าใจเกี่ยวกับคำถามนั้นให้ชัดเจน” Peirce กล่าว

ตั้งแต่ Peirce เข้าร่วม SEC ในปี 2018 เธอกล่าวว่า "ไม่มีการเคลื่อนไหวเชิงบวกอย่างแท้จริง" เกี่ยวกับกฎระเบียบของ crypto แม้จะมีการสนทนาและความพยายามมากมายในการทำความเข้าใจเทคโนโลยีให้ดีขึ้น โดยอธิบายว่าการขาดความคืบหน้าเป็นสิ่งที่น่าผิดหวัง เธอยังกล่าวอีกว่าการเพิกเฉยของรัฐบาลส่งผลกระทบต่อวิธีที่ผู้คนดำเนินการในพื้นที่ crypto

“วงล้อแห่งกฎระเบียบและกฎหมายเคลื่อนตัวช้ามาก และฉันคิดว่านั่นอาจเป็นได้ทั้งผลดีและผลเสีย” เธอกล่าว “ในโลกของคริปโต เราเห็นมานานแล้วว่าขาดความชัดเจน ซึ่งฉันคิดว่าได้ชักนำให้ผู้คนทำในสิ่งที่พวกเขาจะไม่ทำหากมีแนวทางปฏิบัติที่ชัดเจน”

Peirce อธิบายว่าเธอไม่ได้คิดถึงเรื่อง crypto โดยเฉพาะเมื่อเธอเข้ามาเป็นส่วนหนึ่งของ SEC แต่ค่อย ๆ มุ่งความสนใจไปที่เทคโนโลยีซึ่งเป็นส่วนหนึ่งของการมุ่งเน้นไปที่วิธีที่ SEC อำนวยความสะดวกหรือยับยั้งนวัตกรรม

“ฉันคิดว่าเป็นเรื่องดีที่ผู้คนท้าทายวิธีที่เราทำสิ่งต่างๆ บางครั้งความท้าทายเหล่านั้นก็จะราบเรียบและบางครั้งก็จะประสบความสำเร็จ” เธอกล่าว “แต่เราแค่ต้องทำให้แน่ใจว่าไม่ใช่ข้อบังคับที่เลือกผู้ชนะและผู้แพ้ แต่เป็นคนที่เลือกผู้ชนะและผู้แพ้”